創業投資是支持中小企業發展的有效投資工具,也是我國多層次資本市場建設的重要組成部分。縱觀市場經濟發達國家的經驗,創業投資的成功發展離不開政策法規的不斷完善。新《公司法》取消或修改了原《公司法》在投資方式、對外投資比例、股東人數、注冊資本數額、出資時間等多方面的規定,從根本上改變了創業投資運作的商業環境,對創業投資發展產生了積極影響。
創業資本更易募集
長期以來,融資困難,“進口”較窄是困擾我國創業投資發展的重要因素。我國的風險投資機構一般采取公司制,因而公司設立門檻的高低直接影響到風險資本的募集。新《公司法》將我國原公司法的法定資本制改為折中授權資本制。首先,將原來注冊資本“全體股東實繳的出資額”改為“全體股東認繳或認購的出資額”,增加了投資者參與創業資本的靈活性。其次,允許投資者分期繳納,公司全體股東或發起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東或發起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中,投資公司可以在五年內繳足。“一次認購,分期到位”的出資規定與國際接軌,既減輕了投資者一次性全部出資到位的資金壓力,提高了社會資本參與創業投資的積極性,同時也適應創業投資運作的規律和特點,一方面防止創業資本出現階段性閑置,另一方面也防范了基金管理人因資金壓力激進投資的風險。
新《公司法》取消了股份有限公司的設立審批程序,并將股份有限公司注冊資本最低限額降低為500萬元,引入了授權資本制度,將發起人股份轉讓限制縮短為一年,這些規定,客觀上為公司股份的私募發行提供了活動空間。股份公司中增加“向特定對象募集設立方式”,采取募集方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額,發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%,按照過去發起設立的方式,創業投資公司如果參與發起的投資者和資金不足,投資公司就難以設立。而在新的法規下,創業投資公司的發起人牽頭認購部分股份后,就可通過募集方式吸引其他投資者參與公司設立,給創業投資公司募集設立提供了政策保障,使社會資金向創業資本聚合更加容易。
創投運作與國際接軌
基金管理模式正名。基金管理是國外創業資本運行的主要模式,而過去我國創業資本受托管理實際上存在法律空白,只有深圳市等部分地區的區域性法規明確支持受托管理創業資金,中科招商便是依照此法采取了“投資公司轉化模式”。而與公司法配套的《創業投資企業管理暫行辦法》于2005年11月頒布,從國家法規層面正式明確了創業資本受托的管理模式,我國真正意義上的創業投資基金才得以正名。
引入有限合伙制度。《合伙企業法》修訂案新增“有限合伙的特殊規定”一章,在普通合伙形式之外,增添了有限合伙及有限責任合伙,并明確法人可參與合伙。有望引入有限合伙這一最有利于風險投資企業運作的組織模式,優化風險投資公司的運行結構。有限合伙制度能夠搭建一個“能人和富人共舞”的平臺,由富人(投資者、創投機構、“資本家”)作為有限合伙人,在出資范圍內承擔有限責任；能人(經營者、“知本家”)作為普通合伙人參與企業經營,對合伙企業債務承擔無限連帶責任。在這個制度框架下,由于普通合伙人需對合伙企業的債務承擔無限連帶責任,能在一定程度上避免或降低創業投資企業經營者道德風險問題。
投資限制進一步放松。新《公司法》第15、16條取消了原公司法第12條公司對外累計投資額不得超過本公司凈資產50%的限制,而主要規定公司向其他企業投資或者為他人提供擔保及其投資或擔保的數額限制,由董事會或者股東會、股東大會按照公司章程的規定或授權決議,這有助于提高公司實收資本的投資效率,便于創業資本高效運作。此外,相關法規規定經與被投資企業簽訂投資協議,創業投資企業可以以股權和優先股、可轉換優先股等準股權方式對未上市企業進行投資,這無疑為創業投資公司的運作提供了很大的便利。
創業企業發展更快
優化創業環境,激發創業熱情,也是創業投資發展的外在需要。過去的公司法在股東出資上的種種約束,不利于以知識和技術為優勢的股東開展創業活動。新《公司法》擴大了股東出資的范圍與形式,提高了無形資產投資比例,有利于風險投資企業發展和創業人員權益保障：新《公司法》規定股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資,但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。而其中的知識產權,既包括工業產權,也包括非專利技術(如技術秘密),還包括著作權等知識產權。隨著新《公司法》實施,非貨幣財產作價出資將有著更大范圍和空間。
新《公司法》取消了原法中“以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%”這一限制性規定,放寬了知識產權出資額,而主要規定了“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%”。目的在于允許公司根據自身特點和需要,可自行決定知識產權、土地使用權等非貨幣財產在公司注冊資本中的比例(但總體比例不能高于公司注冊資本總額70%),這更有利于正確評估知識產權擁有者在企業的權益,建立貨幣出資和知識產權出資的價值長期一致化機制,鼓勵高新技術企業的快速設立和穩定發展。
創業資本退出便捷
原來的《公司法》規定：公司發起人股至上市之日起3年內不得轉讓,這嚴重制約了創業投資基金在被投資企業的退出。新的公司法規定：發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。這項規定能加快風險投資基金在企業退出節奏,有利于實現創業資本的良性循環。
從創業投資實現快速發展的需求來看,現有的政策法規尚存不盡如人意之處,但是隨著我國資本市場的發展和立法工作的進步，創業投資將處于更加有利的商法環境,社會資本通過創業投資分享經濟發展成果的條件越來越成熟了。
中科招商 何毅
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